의료인의 “면허된 것 이외의 의료행위”와 규제완화 -대법원 2016.7.21. 선고, 2013도850 전원합의체 판결을 중심으로-

Abstract

현행 의료법 제2조는 의료인으로 “보건복지부장관의 면허를 받은” 의사, 치과의사, 한의사, 간호사, 조산사를 규정하고 있다. 의료법 제2조 제2항은 국민보건 향상을 이루고 국민의 건강한 생활 확보에 이바지할 사명을 가진 의료인이 종별에 따라 수행해야 하는 “임무”를 규정하고 있다. 또한 의료법 제27조 제1항은 의료인 아닌 자의 의료행위와 더불어, 의료인이 각자의 업무 범위를 벗어나는 의료행위를 무면허의료행위로 규정하고 있다. 무면허의료행위는 이러한 의료법을 근거로 하여, 국가에 의해 일률적으로 규제되어왔다. 그런데 근래 판례의 태도가 달라지고 있는데, 무면허의료행위 규제를 일부 완화하고 있는 모습을 보이고 있다. 본고의 대상판결인 대법원 2016.7.21. 선고, 2013도850 전원합의체 판결이 이러한 경우이다. 이 사안은 치과의사가 환자의 미간과 눈가에 주름을 제거하기 위하여 보톡스를 시술한 것이 쟁점이 되었다. 이 사안에서 1심과 2심은 치과의사의 보톡스 시술을 무면허의료행위로 보았으나, 이와는 달리, 대법원은 치과의료행위의 범위 내의 행위로 보면서, “시대적 상황에 맞는 합리적인 법해석”을 강조하였다. 이러한 판단은 실로 놀라운 변화라고 말하지 않을 수 없다. 이에 본고에서 필자는 의료인의 자신의 면허를 넘어선 의료행위의 관한 무면허의료행위 여부 판단에 대한 대상판결의 견해를 검토하였다. 더불어, 의료인의 무면허의료행위 여부 판단을 위하여 근본적으로 의료인, 의료면허, 의료행위의 개념 정비를 제안하였다.